Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

Con fecha de 22 de diciembre de 2022 se ha publicado la Ley 28/2022, de 21 de diciembre, para fomentar el ecosistema de las empresas emergentes.

Esta ley entró en vigor el 23 de diciembre, sin embargo, las principales novedades fiscales y administrativas no serán aplicadas hasta el 1 de enero de 2023.

Con esta nueva ley, el Gobierno español adapta las especificidades de las startups, en el ámbito administrativo, fiscal, civil y mercantil, para ayudarlas a alargar su ciclo de vida, particularmente, en sus primeras etapas. Para ello, impulsa la creación y desarrollo de las empresas emergentes innovadoras de base digital y alto crecimiento, y refuerza las medidas para atraer talento e inversores internacionales; respondiendo a las principales demandas del sector.

Concepto de Startups (art. 3 L28/22)

Una startup o empresa emergente es aquella entidad de nueva creación que comercializa productos u ofrece servicios mediante el uso intensivo de tecnologías de la información y la comunicación (TIC). En España, con la nueva regulación, debe reunir los siguientes requisitos:

– Tener menos de 5 años o 7 si se trata de una empresa de biotecnología, energía, industriales o de otros sectores estratégicos.

– No provenir de fusiones, secesiones o transformaciones de empresas no emergentes.

– Albergar una sede social, domicilio social o establecimiento permanente en España.

– Disponer del 60% de su plantilla con contrato laboral en España. En las cooperativas se calculará los socios trabajadores y los de trabajo, cuya relación sea sociatoria.

– Debe ser un proyecto de emprendimiento innovador con modelo de negocio escalable.

– No distribuir dividendos en el caso de las cooperativas.

– No cotizar en mercados secundarios.

Pérdida de la condición de Empresa Emergente (art. 6 L28/22)

Una empresa no será reconocida como startup cuando vulnere los límites antes mencionados o en los siguientes casos:

– Es adquirida por otra empresa no-startup.

– Se extingue prematuramente; es decir, llevar a cabo una actividad que genere un daño significativo al medio ambiente.

– Supera el valor de diez millones de euros en el volumen de negocio anual; sus administradores o socios son condenados por la comisión de algún delito

Durante los tres primeros años de vida, las startups podrán perder hasta la mitad de su patrimonio sin tener que disolver la sociedad; siempre y cuando no sea procedente solicitar la declaración de concurso. (art. 13 L28/22).

Carácter Innovador (art. 4 L28/22) | Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

Los emprendedores que deseen acogerse a los beneficios y especialidades previstos deberán solicitar a la Empresa Nacional de Innovación SME S.A. (ENISA), evaluar todas las características, además del carácter innovador de su modelo de negocio en un plazo no superior a tres meses.

La innovación requerida debe ser capaz de ofrecer soluciones a una o mejorar o una situación existente mediante el desarrollo de productos, servicios o nuevos procesos nuevos.
ENISA es el organismo público vinculado o dependiente de la Administración General del Estado, la cual podrá denegar la acreditación cuando el modelo de negocio presente dudas razonables sobre potenciales riesgos de reputación, regulatorios, éticos o especulativos.

Ventajas fiscales

Entre las ventajas fiscales previstas en esta ley se contemplan las siguientes:

Pagar tributo a un tipo del 15% en Sociedades (art.7 L28/22).

La Ley incluye la reducción hasta un 15% en el tributo que deberán pagar las empresas que sean consideradas “emergentes” en el Impuesto de Sociedades.

Según dice la norma, los contribuyentes que tengan la condición de empresa emergente tributarán en el primer período impositivo; cuya base imponible resulte positiva y en los tres siguientes, siempre que mantengan dicha condición al tipo del 15% en Sociedades.

Aplazamiento de deudas tributarias. (art.8 L28/22)

La ley establece que se podrá solicitar para el Impuesto de Sociedades y para el Impuesto sobre la Renta de no residentes en los dos primeros años, mientras la base imponible sea positiva. De esta manera, Hacienda concederá el aplazamiento, sin devengar intereses de demora, por un periodo de doce y seis meses, respectivamente.

Para disfrutar de este beneficio, el solicitante debe tener conocimiento sobre el cumplimiento de sus obligaciones tributarias en la fecha de la solicitud de aplazamiento y que la autoliquidación se presente dentro del plazo establecido.

La ley de Startups también contempla que la Agencia Tributaria comprobará si las empresas cumplen con los requisitos necesarios que les permita beneficiarse y obtener incentivos fiscales. (art.5.1 L28/22).

Menos impuestos para el inversor (DF Tercera. 4 L28/22)

La iniciativa incrementa tanto la base máxima de deducción por invertir en estas empresas emergentes, que va de los 60.000 a los 100.000 euros al año, como el tipo de deducción, entre el 30% al 50%.

Asimismo, se eleva de tres a cinco años el plazo para suscribir las acciones o participaciones. Además, se permite a los socios fundadores la aplicación de esta deducción con independencia de su porcentaje de participación en el capital social de la empresa emergente.

Stock options (DF Tercera. 2 L28/22) | Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

Las stock options son un mecanismo que incluye dentro de la remuneración de un empleado opciones para adquirir acciones de la firma durante un periodo de tiempo a un precio inferior a mercado.

En un negocio que inicia, poder remunerar parte del sueldo mediante acciones de la propia empresa hace que el negocio gane liquidez y que el trabajador tenga un incentivo para aumentar su implicación en el proyecto.

Nómadas digitales (DF Quinta. 4 L28/22) | Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

Se trata de personas cuyos empleos consisten en el trabajo remoto y el cambio habitual de residencia. Con la irrupción de este nuevo actor se regula la posibilidad de residir y trabajar en España durante cinco años.

Así, la Ley lo dice textualmente:

Aquellos extranjeros que soliciten entrar en España o que pretendan emprender una actividad económica, sean provistos de una autorización de residencia para actividad empresarial, que tendrá validez en todo el territorio nacional y una vigencia de 3 años. Una vez cumplido dicho plazo, podrán solicitar la renovación de la autorización de residencia por dos años; pudiendo obtener la residencia permanente a los cinco años.

Además, se crea para estos empleados un régimen tributario especial en el Impuesto sobre la Renta de no residentes si se pasa de diez a cinco años el requisito de no residencia previa en el país.
Igualmente, se instaura un nuevo tipo de ‘visado para el teletrabajo’ que permite a los trabajadores extranjeros entrar y vivir en el país durante un máximo de un año. (DF Quinta 9 L28/22).

Los inversores y ‘freelance’ extranjeros que trabajen para startups españolas tendrán la posibilidad de acogerse al régimen de impatriados. Si el 40% de su facturación sea para estas empresas, tributarán el IRPF al 24%).

Simplificación de trámites administrativos (art.12 L28/22)

Se prevé la creación de una empresa por medios telemáticos y se agilizan los trámites administrativos para realizarse en un período de 6 horas; y 5 días en casos especiales con estatutos personalizados. Además, la publicación de los actos de inscripción en el Boletín del Registro Mercantil estará exenta del pago de tasas.

Se rebajan los aranceles notariales y registrales a 60 y 40 euros respectivamente a los emprendedores que se acojan a los estatutos tipo; utilicen el sistema de tramitación telemática del Centro de Información y Red de Creación de Empresa; y cuyo capital social sea inferior a 3.100 euros.

Además, para fomentar la inversión en startups se permite que las personas sin nacionalidad española y sin residencia en territorio nacional, puedan solicitar a la Agencia Estatal de Administración Tributaria un número de identificación fiscal sin estar obligadas a obtener un número de identidad de extranjero. (art. 9.1 L28/22).

Beneficios laborales (DF Cuarta L28/22) | Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

Se elimina la obligación del alta en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA) durante tres años, si el emprendedor de una startup es contratado como asalariad bajo el Régimen de Pluriactividad por otra empresa,.

Por otro lado se equipara el acceso a los beneficios por profesional altamente cualificado para personas con estudios de formación profesional. (DF Quinta 5 L28/22); se eliminan los requisitos a las empresas para contar con estos trabajadores; y se amplía de uno a dos años, el permiso previsto para que estudiantes extranjeros de educación superior puedan encontrar empleo o iniciar un proyecto empresarial al culminar sus estudios. (DF Cuarta L28/22).

Emprendimiento en serie (art.3.2 L28/22)

Un emprendedor  autónomo que ha iniciado un proyecto y le haya ido mal, puede volver a intentarlo ilimitadamente beneficiándose de las mismas ventajas.

Carried interest (DF Tercera 6 L28/22) | Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

El carried interest se traduce en español como interés devengado. Las startups suelen empezar con un capital inicial reducido, ya que sin los inversores externos la empresa no podría crecer. Aquí es donde actúan los business angels y las entidades de Venture Capital.

Se trata de una parte de las ganancias de un fondo o capital privado, que compensa una gestión bien realizada.

Nuevo Informe de transparencia fiscal. (DF Sexta L28/22)

Obligará a toda empresa dominante de un grupo cuyo ingreso anual supere los 750 millones de euros en los últimos dos ejercicios, a detallar información sobre el importe de beneficios o de pérdidas antes de impuestos, o el de las reservas al final de cada ejercicio.

Este informe de transparencia empezará a aplicarse en los ejercicios económicos que inicien a partir del 22 de junio de 2024.

El informe deberá publicarse en el plazo de seis meses a partir de la fecha de cierre del ejercicio y depositarse en el Registro Mercantil, acompañado de los documentos que integren las cuentas anuales. Además, las empresas deben publicarlo en su página web en un plazo máximo de seis meses y su acceso deberá ser gratuito durante cinco años consecutivos.

Emprendimiento rural (art.2 d L28/22)

Se impulsa el emprendimiento rural, poniendo en marcha proyectos piloto en entornos rurales y alineado a lo previsto en la Ley con el Territorio Rural Inteligente, que prevé la incorporación de las nuevas tecnologías en ámbitos de la agricultura, la ganadería, el urbanismo o el medioambiente de los pueblos.

La nueva regulación contempla la creación de la Agencia Española de Supervisión de Inteligencia Artificial, como organismo con personalidad jurídica pública, patrimonio propio, que tiene plena capacidad de obrar y potestades administrativa, inspectora y sancionadora, (DA Séptima L28/22).

Desarrollos futuros | Ley 28/2022: la primera ley de Startups de la Unión Europea

Finalmente, en el plazo de tres meses desde la entrada en vigor de esta Ley, es decir, antes del 24 de marzo de 2023, el Gobierno aprobará por real decreto diferentes modelos de estatutos tipo. Estos que se incorporarán a las escrituras públicas de constitución; y que estarán adaptados a las necesidades de las empresas emergentes.

Por su parte, el Consejo de Ministros aprobará el funcionamiento del Foro Nacional de Empresas Emergentes.